🌋 ✌️ ❗️ Nuances financeiras no contrato do projeto de TI 🥂 📭 👩

Muito foi escrito e dito sobre lanças quebradas durante a atração inicial de financiamento no estágio zero do projeto de TI. Nesse caso, o principal interesse é a consideração do processo de interação e resolução de conflitos entre os principais participantes do projeto durante sua implementação.

1. Mudança de parceiro investidor: voou para longe, mas prometeu retornar

Os investidores vêm para projetos em diferentes estágios de implementação e com diferentes estratégias. O investidor inicial, que ainda estava presente no projeto na fase de pesquisa e desenvolvimento, pode atrair outro investidor para investir no capital próprio do projeto quase antes de levantar fundos emprestados. O principal objetivo do investidor, nesse caso, é a venda de ações / ações em empresas de TI e a remuneração por assumir o maior risco; uma alternativa seria receber financiamento de um segundo investidor com uma taxa mais alta para compensar os custos incorridos no projeto.

O segundo investidor pode não ter o desejo ou a capacidade de arcar com o alto nível de custos e riscos associados à implementação do projeto na fase de pesquisa e desenvolvimento e, portanto, comprará ações / ações de empresas de TI dos investidores iniciais a partir do momento em que a implementação bem-sucedida começar, em um nível mais alto. um preço que reflete um menor grau de risco e lucratividade.

Há mais uma nuance importante: o patrimônio nem sempre pode ser fornecido pelos investidores na forma de ações / ações. Muitas vezes, é mais lucrativo para os investidores fornecerem sob a forma de um empréstimo. Este método evita a situação, conhecida como "armadilha de dividendos". Além disso, esse método simplifica o procedimento de devolução de fundos aos investidores em caso de refinanciamento ou em fases posteriores do projeto, quando os investidores decidem devolver seus investimentos.

2. Grupos de credores: nós compartilhamos uma laranja, muitos de nós, e ele sozinho

Freqüentemente, vários grupos de credores participam do projeto: capital privado, bancos, fundos, empresas de leasing e fatoração, etc.

Cada um desses grupos firma seu próprio contrato com uma empresa de TI (mesmo que os acordos sejam padronizados, conforme o formato de financiamento coletivo [1]) , mas nos pools que fornecem financiamento, é necessário criar um mecanismo de interação para coordenar as atividades de todos os credores; caso contrário, o projeto será decomposto.
Os contratos de interação, como regra, incluem garantias e garantias, acordos, um cronograma geral de pagamentos e prioridade para o uso do fluxo de caixa, uma lista de fatos de insolvência, um agente para todos os grupos de credores, procedimentos de votação e cobrança e documentação de garantias.

Além disso, se os credores são representados por jurisdições diferentes, o contrato de financiamento e o acordo de cooperação com base na mesma legislação tradicional atenuam o risco de diferentes interpretações da linguagem contratual.

Existe um risco possível de problemas entre diferentes grupos de credores, se os princípios da dívida se basearem em diferentes princípios de financiamento (empréstimos de taxa fixa ou variável, leasing, factoring, financiamento subordinado ou mezanino, etc.).

Assim, por exemplo, para acelerar a implementação de inovações e, ao mesmo tempo, reduzir os encargos financeiros para a empresa, alguns grandes fornecedores oferecem serviços de financiamento para projetos complexos de TI, usando seus próprios sistemas e equipamentos [2].

Nesse caso, se a empresa de TI financia parte de seus custos do projeto (usando a infraestrutura de TI) por meio de leasing ou de longo prazo, geralmente o equipamento é de propriedade do arrendador (arrendador). Outros credores se oporão ao fato de que o arrendador (arrendador) sozinho gerencia os principais componentes da infraestrutura do projeto.

A mesma situação pode ocorrer se a empresa de TI usar o modelo de financiamento islâmico (financiamento de capital) para pagar parte dos custos do projeto [3]. As principais características desse tipo de financiamento são a ausência de pagamento de juros e, portanto, podem ser cobradas taxas pelo uso de um ativo (análogo ao arrendamento mercantil). Nesses casos, o direito de propriedade do ativo permanece com o credor (mantém o título) e, como resultado, a possibilidade de proteção material e legal de seus direitos em caso de falha no cumprimento ou no desempenho inadequado da obrigação por parte da empresa de TI [4].

Se a empresa de TI atraiu financiamento subordinado ou mezanino, no primeiro caso, os credores exigirão que os investidores admitam que não têm direito à segurança e não podem aplicar medidas de aplicação da lei ou colocar outros obstáculos no caminho dos credores seniores até o empréstimo. não será reembolsado; no segundo caso, com recursos limitados para recuperação de custos, os problemas podem ser associados a um comportamento desonesto por parte dos credores mezaninos, que podem ameaçar dividir o projeto em componentes se os credores seniores não compartilharem parte dos fundos com eles [5].

Assim, se houver um conjunto de credores, um mecanismo de tomada de decisão deve ser desenvolvido; caso contrário, um ou dois credores inescrupulosos podem afetar negativamente a causa comum, tomando ações separadas em relação à empresa de TI, impondo ações que não sejam consistentes com o desejo da maioria.

3. Garantia para credores: com uma ovelha negra e até um tufo de lã

Os credores não consideram devolver investimentos financeiros para si mesmos vendendo os ativos de uma empresa de TI, pois na maioria das transações de financiamento no setor de TI, apenas a monetização da operação bem-sucedida do projeto poderá fornecer um retorno sobre seus fundos. A transferência de propriedade dos ativos do projeto muito raramente resolve o problema em caso de falha do projeto.

No entanto, a garantia de todo o projeto permite garantir os credores na ausência de resultados positivos no projeto, garantindo que terceiros não recebam prioridade ou direitos iguais em relação aos ativos do projeto.

Normalmente, as garantias em um projeto de TI incluem:

controle de fluxo de caixa do projeto;
a capacidade de intervir no gerenciamento de projetos;
distribuição de direitos a contratos celebrados em nome de uma empresa de TI;
penhor de ações / ações de uma empresa de TI.

No entanto, podem surgir problemas entre investidores e credores em relação aos direitos destes últimos em relação à garantia de todos os direitos contratuais e garantias que a empresa de TI possui. Especialmente se for necessário atrair terceiros no processo de criação de garantias ou aumentar a eficácia do projeto, por exemplo, pode não haver consentimento na alocação de direitos para os participantes nos contratos do projeto.

Normalmente, os credores recebem ações / ações de empresas de TI como garantia. Isso permite que os credores intervenham mais rapidamente no gerenciamento de uma empresa de TI. No entanto, certas dificuldades podem surgir, por exemplo, os credores que financiam os investidores podem fixar uma “renúncia à garantia”, após a qual os investidores não devem usar seus ativos como garantia para terceiros. Isso pode impedir o uso de ações / ações da empresa de TI como garantia.

Os investidores podem ser forçados a discutir a renúncia de tais disposições em relação às suas ações / ações da empresa de TI. Existem muitas maneiras diferentes de resolver o problema associado à cobrança de garantias para ações / ações; por exemplo, os credores podem optar pelo comprador nas ações da empresa de TI.

De uma forma ou de outra, isso pode gerar problemas na interação com os investidores em relação à transferência de obrigações para controlar as ações de uma empresa de TI para a zona de responsabilidade dos credores, se eles participarem de seu gerenciamento direto. Além disso, os credores que exercem controle contínuo, por sua vez, podem ser reconhecidos como “diretores-sombra” responsáveis pelas obrigações das empresas de TI em relação a terceiros.

4. Garantias e garantias dos investidores: fuga é morte

Os credores, por via de regra, têm interesse em que a empresa de TI não sofra em caso de problemas financeiros ou falência de investidores, os quais, por sua vez, obteriam receita com seus investimentos, o que deve servir de incentivo para que continuem cumprindo suas obrigações com o projeto. Se os investidores receberem uma baixa taxa de retorno, os credores podem assumir que os investidores compensam seus custos no projeto de outra maneira.

Portanto, os investidores podem ser solicitados a fornecer representações e garantias diretamente aos credores; nesse caso, os investidores podem ser responsabilizados pela perda de credores como resultado de garantias incorretas. Além disso, os investidores podem fornecer independentemente aos credores garantias de invariabilidade dos direitos de propriedade nas empresas de TI.

Se o risco comercial inerente a esse projeto não for adequadamente compensado, os investidores poderão fornecer garantia adicional de que pretendem manter seus direitos de propriedade em empresas de TI. Os investidores também podem assumir algumas responsabilidades limitadas para compensar o risco crítico para os credores.

Tais garantias podem incluir: passivos por aumento parcial do patrimônio, garantias de viabilidade financeira do projeto, garantias de reembolso de dividendos pagos anteriormente, garantias de pagamento de juros, garantias de reembolso de déficits de fluxo de caixa, garantias de manutenção da estrutura de gerenciamento etc.

5. Os fatos da insolvência das empresas de TI: a quem devo - perdoo a todos

Os credores podem incluir no contrato de empréstimo com a empresa de TI uma alteração nos termos relevantes, permitindo que se recusem a realizar a transação na lista de fatos de insolvência, o que aumenta a incerteza para a empresa de TI e seus investidores.

Se a empresa de TI concorda com essa posição, os eventos que podem servir como uma ocasião para os credores abandonarem suas obrigações devem ser definidos com precisão. Tais eventos devem afetar a capacidade da empresa de TI de operar, as condições de financiamento ou a capacidade de pagar sua dívida ou fazer pagamentos aos credores, que, por sua vez, podem incluir “fatos potenciais de insolvência”, fornecendo garantias adicionais. Essa condição deve ser aceitável para a empresa de TI, ou seja, é óbvio que a probabilidade de tais eventos é bastante alta.

Para alguns fatos de insolvência, é possível estabelecer restrições; por exemplo, inconsistências nas garantias e representações devem ser significativas; ou, por exemplo, se a empresa de TI não puder cumprir os contratos por razões consideradas válidas pelos credores, poderá ser aceita uma recusa temporária ou permanente em cumpri-los.

Credores e investidores sempre garantem que não usarão automaticamente os fatos da insolvência para deixar o projeto e que estão interessados apenas na cooperação a longo prazo; mas, como mostra a prática, assim que o fato de insolvência for resolvido, a empresa de TI estará em uma posição muito desvantajosa.

6. Refinanciamento do projeto: sem atração a pagar

O refinanciamento após o lançamento do projeto pode ser realizado para obter recursos em condições mais favoráveis ou, inversamente, o refinanciamento pode ser necessário em caso de inadimplência.

No entanto, o refinanciamento geralmente cria uma série de problemas para os parceiros, como os investidores podem recuperar a maior parte de seu investimento inicial; nesse caso, seu interesse financeiro no sucesso futuro do projeto é limitado.

Uma situação difícil também surge se a empresa de TI deseja realizar refinanciamento parcial, parte da qual é outra obrigação de dívida, pois nesse caso existem contradições entre os credores. Se as condições que permitem tal operação não forem previamente acordadas, os credores originais terão a oportunidade de pressionar a empresa de TI e forçá-la a resgatar seu consentimento ao refinanciamento.

Além disso, o refinanciamento pode criar pré-requisitos para problemas com um parceiro de contrato estatal na estrutura do contrato do projeto, devido ao fato de ser bastante difícil determinar o motivo do refinanciamento repentino.

[1] Novas ferramentas para atrair financiamento para o desenvolvimento de empresas de tecnologia: práticas de uso e perspectivas de desenvolvimento na Rússia // Centro de Pesquisa Estratégica - 2018.
[2] Financiamento de projetos de TI // www.croc.ru/solution/services/financing/;
Locação de equipamentos e software de TI // store.softline.ru/leasing .
[3] banco islâmico. Setor de financiamento de ações // www / tadviser.ru / a / 253212 .
[4] Relatório analítico “Contratos de empréstimo e contratos de empréstimo. Lei Islâmica ”// ANO“ Centro de Pesquisa Jurídica Internacional e Comparada ”- 2018.
[5] E.R. Jescomb Principles of Project Finance, - Moscou: Top, 2008.