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Programa educacional legal: como as sanções afetam a compra de software e hardware e quais são as armadilhas



Após a primeira onda de sanções, foram feitas emendas à lei sobre informações sobre o registro de software doméstico. Agora, para órgãos e empresas governamentais, é uma prioridade para compras sob 44-FZ. Recentemente, uma prioridade semelhante foi dada ao software dos países da EAEU, mas existem recursos com falta de software nessas listas para cobrir todas as necessidades das empresas.

Ainda para os órgãos estaduais, outros estatutos são fornecidos. Portanto, na questão da automação do controle estatal, é válida a Ordem do Ministério das Comunicações da Rússia de 06.03.2019 N 252, que não apenas enfatiza a prioridade do software doméstico, mas também indica o código aberto.

Assim, o estado nos diz que o software doméstico e euro-asiático vem primeiro, depois o código aberto (se, por exemplo, estamos falando sobre o desenvolvimento de sistemas de informação para agências governamentais) e somente o software estrangeiro.

Todas essas e outras medidas protecionistas são causadas não apenas pelo desejo de apoiar desenvolvedores e fabricantes nacionais. Isso é parcialmente uma reação às sanções econômicas estrangeiras. Por causa deles, surgiu uma situação em que os fornecedores vendem software com cautela ou de forma alguma.

É lucrativo para um fornecedor vender uma assinatura, e um comprador pode obter um contrato de licença permanente com sanções em força maior. Praticamente a mesma coisa se aplica ao ferro, só que é sobre manutenção e atualização de drivers de firmware. Eu gostaria de falar sobre como toda essa situação afeta o mercado.

Começamos com a pergunta sobre o que realmente são “sanções” e como elas funcionam - e o que você precisa saber, por exemplo, CTO ou administrador do sistema sobre elas.

Sobre abridores da Ordem 252:

Ao adquirir software licenciado de terceiros para a implementação de módulos de software (plug-ins), é necessário dar prioridade ao software fabricado na Rússia ou ao software baseado em códigos de código aberto (código-fonte aberto, GLU / GPL, Apache License 2.0).

O código aberto a esse respeito tem uma vantagem "lateral" - é uma redução nos custos de licenciamento de software (um fator que torna os produtos de código aberto mais populares não apenas no setor público, mas também entre empresas comerciais). Usando software de código aberto, você pode substituir os sistemas externos proprietários VDI, virtualização, nuvens privadas, etc.

Listas


Aqui está um link para o registro de software doméstico , bem como um registro de software dos estados membros da União Econômica da Eurásia. O ponto é que, se você é uma empresa ou organização estatal e precisa de software, inclua em seu regulamento de compras uma condição prioritária para o software doméstico e euro-asiático e escolha o software desses registros. Se você não possui o software certo, prepare uma justificativa para o motivo de precisar da Microsoft. A conveniência de usar o mesmo escritório russo, por exemplo, poucas pessoas se importam.

Com a priorização dos contratos públicos, há nuances da OMC - em teoria, violamos o direito internacional em termos de medidas antitruste, mas até agora isso realmente não afeta nada.

Sanções


Um estado (por exemplo, os EUA) pode impor proibições à interação com uma empresa. Cada empresa que violar essa proibição será responsabilizada até a responsabilidade criminal por sua própria administração. Portanto, não importa quanto dinheiro exista, os fornecedores se recusam a concluir ou rescindir contratos com empresas de sanções.

Dependendo da lei (país) em que o contrato foi firmado, para tais ações após a venda da licença, poderá ser aplicado algum tipo de reembolso. Na Rússia, a recuperação de perdas e multas de um fornecedor depende do reconhecimento de sanções como força maior, mas a prática judicial é ambígua. Em um caso, a Suprema Corte reconhece as sanções como força maior, em outro - não. De qualquer forma, aconselho a incluir nos termos de força maior a possibilidade de aplicar sanções.

As sanções são bloqueadoras ("proibição total") e setoriais ("conjunto de regras de interação"). Empresas sob sanções de bloqueio são, por exemplo, empresas nas quais o proprietário também está sob sanções de bloqueio. Empresas sob sanções setoriais são, por exemplo, alguns bancos, onde apenas parte das interações é proibida: empresas registradas nos EUA ou controladas por cidadãos dos EUA e / ou controladas por empresas registradas nos EUA não podem emprestar a esses bancos por mais de 14 dias (Crédito também é entendido como um atraso no pagamento por serviços, licenças, etc.). O motivo pode ser que o banco seja uma das principais organizações financeiras da Federação Russa, fornecendo empréstimos e serviços bancários a empresas estrategicamente importantes da Federação Russa.Porém, se um banco sob sanções setoriais fechar todas as transações em 14 dias, esse banco ou fornecedor não terá problemas por parte das autoridades reguladoras.

Aqui estão os links com detalhes .

A prática de sanções se desenvolveu de tal maneira que os Estados Unidos aplicam sanções de bloqueio e setoriais, e os países da UE apenas setoriais. A própria China não aplica sanções às empresas russas. Portanto, se você precisa de software, mas tem medo de impor sanções e perdas relacionadas a isso, escolha o seguinte: primeiro observe os fornecedores chineses, depois os europeus e depois os americanos. No entanto, nem tudo é tão simples, analisaremos a situação usando o exemplo das sanções americanas. Lembre-se de que os fundadores ou participantes (acionistas) de empresas fora dos EUA podem ser cidadãos e empresas dos EUA e, portanto, também podem parar de trabalhar com você se forem introduzidas sanções. Ainda vale a pena prestar atenção à presença de filiais e escritórios de representação, propriedades nos Estados Unidos e outros laços com a jurisdição dos EUA.

Como verificá-lo? Crie questionários com perguntas ou inclua no contrato uma condição na qual o fornecedor garantirá que ele não está conectado de forma alguma aos EUA. Caso o vendedor esteja enganando e seja necessário recuperar perdas ou multas em juízo - isso ajudará.

Outra coisa importante a considerar ao escolher um fornecedor não norte-americano. Por exemplo, um fornecedor chinês pode estar sujeito às sanções de bloqueio dos EUA e sanções secundárias podem ser impostas à sua empresa por trabalhar com ela. Portanto, vale a pena verificar fornecedores não americanos aqui .

Ou seja, existe uma lista específica de empresas com as quais os fornecedores americanos (ou empresas pertencentes a cidadãos ou entidades legais americanas) não conseguem lidar, e uma lista daquelas com as quais é possível realizar negócios com algumas restrições. Em particular, o software de uso duplo não pode ser fornecido.

O que é um software de uso duplo?


Em resumo: este é um software usado diretamente para criar armas. A calculadora do Windows também pode ser usada para criar armas, mas essa não é sua principal função. Mas algum software profissional para calcular os parâmetros do motor de foguete já será de uso duplo.

A borda está embaçada e frequentemente determinada pela prática.

A lei russa diz o seguinte:

« () » — , , , - , , , , , , ( 11.10.1993 N 1030 « () ».

É claro que vale a pena recorrer à regulamentação internacional. A seguir, abordamos os arranjos de Wassenaar, que determinam os tipos de produtos de uso duplo, incluindo software. As partes dos acordos são a Federação da Rússia, os EUA, alguns estados da UE e outros países. Portanto, de acordo com o parágrafo 1.B.3. e 1.D.1 “Lista de bens e tecnologias de uso duplo e lista de munições”, os produtos de uso duplo incluem software usado para criar materiais para motores de aeronaves.

Em um dos regulamentos da UEprodutos de dupla utilização são definidos como produtos, incluindo software e tecnologias, que podem ser usados ​​para fins civis e militares e também para a produção de substâncias não explosivas e para a fabricação de armas nucleares ou outros explosivos nucleares.

Na prática, isso significa que o fornecedor terá muito medo de fornecer seu software e hardware às empresas que atendem ao complexo de defesa. Ninguém realmente quer arriscar novamente. Por exemplo, houve casos em uma fábrica de motores de aeronaves (aviação civil) quando não houve proibição direta, mas os fornecedores se recusaram a fornecer. Por quê? Porque se eles interpretarem mal a definição, poderão ser multados ou cobrados dos executivos. Quem está plantando? Estado dos EUA.

Como os fornecedores evitam os riscos das sanções?


Não existe prática comum, porque geralmente os contratos são concluídos em diferentes regiões, dependendo do fornecedor e em diferentes formulações. As abordagens na prática judicial diferem, conforme observado acima.

Para evitar problemas, você precisa entender como os fornecedores evitam os riscos das sanções. A situação usual - o fornecedor realiza um pequeno estudo sobre o problema. O que envolve uma verificação muito detalhada das contrapartes. Por exemplo, você precisa saber para que fins o cliente compra equipamentos ou licenças, se serão utilizados, por exemplo, no território da República da Crimeia ou transferidos para empresas de sanções. Por esse motivo, é importante que os fornecedores tenham um especialista em conformidade na equipe. A composição dos fundadores (acionistas) de suas contrapartes também é verificada para ver se incluem empresas ou cidadãos de sanções. Freqüentemente, os fornecedores incluem em seus contratos condições para a prevenção de riscos de conformidade, que, por exemplo, indicam uma finalidade comercial, garantias de circunstâncias (por exemplo,que a contraparte concorda em usar licenças ou equipamentos para suas necessidades e não os transferirá para empresas sancionadas).

Escândalos com o fato de que algum ferro caiu na Crimeia, embora não devesse, já estavam lá. Aqui está um exemplo da Siemens .

É verdade que os fornecedores estão mudando para assinatura?


Na verdade não. Em primeiro lugar, algumas empresas estatais têm uma demanda por fornecedores não americanos e suas soluções. Por exemplo, para quem é crítico, a mesma energia é usada - IBM FileNet ou Opentext Documentum é substituído por Directum ou Docsvision e Oracle / MS / IBM DBMS por Postgre SQL.Em segundo lugar, se não houver análogos, sim, os fornecedores estão tentando vender assinatura um modelo para finalizar o SaaS ou algo semelhante em vez de revogar uma licença. Mas, com base em nossa prática, nem todos os fornecedores mudaram para uma assinatura.

Armadilhas da substituição de importações


O maior problema, além do eterno “oh, por que o ícone é diferente do Word, que cara desconfortável aqui” existe no mercado de código aberto e no software doméstico, é a integração mútua entre si e com soluções estrangeiras. Empresas estrangeiras desenvolvem seus produtos há décadas, pois muitas criaram software livre de conflitos e de interação.

Para o desenvolvimento efetivo da substituição de importações, é necessária a formação de um ecossistema e os laços horizontais entre os fornecedores domésticos. Temos uma estrutura separada para isso, na qual construímos laços horizontais com um grande número de desenvolvedores.

Posso comprar software estrangeiro?


1. Você está sob sanções?
- Sim - mesmo as empresas chinesas podem não vender software devido a sanções secundárias. O fim do teste.
- Não continue.

2. Você trabalha na Crimeia?
- Sim - semelhante ao primeiro "sim", os fornecedores podem se recusar a fornecer seus produtos para a Crimeia. O fim do teste.
- Não continue.

3. O fornecedor está sob sanções de bloqueio?
- Sim - é melhor não trabalhar com esse fornecedor, pois você pode estar sujeito a sanções. O fim do teste.
- Não continue.

4. O software adquirido pode ser usado por você para fins militares?
- Sim - os fornecedores podem se recusar a fornecer seus produtos. O fim do teste.
- Não - parece que você pode pensar em comprar.

Referências




Se você tiver alguma dúvida, pergunte nos comentários. Se a pergunta não for pública - aqui está o meu e-mail VAntonov@croc.ru.

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