🚚 🍚 🙎 Nuansa keuangan dalam perjanjian proyek proyek TI 🤛🏼 🏒 🌃

Banyak yang telah ditulis dan dikatakan tentang tombak yang rusak selama tarik-menarik awal pembiayaan pada tahap nol proyek TI. Dalam hal ini, kepentingan utama adalah pertimbangan proses interaksi dan penyelesaian konflik di antara para peserta utama dalam proyek selama pelaksanaannya.

1. Perubahan mitra investor: terbang jauh, tetapi berjanji untuk kembali

Investor datang ke proyek pada tahap implementasi yang berbeda dan dengan strategi yang berbeda. Investor awal, yang masih hadir dalam proyek pada tahap penelitian dan pengembangan, dapat menarik investor lain untuk berinvestasi di modal proyek sendiri hampir sebelum mengumpulkan dana pinjaman. Tujuan utama investor, dalam hal ini, adalah penjualan saham / saham di perusahaan IT dan menerima kompensasi untuk mengambil risiko tertinggi; alternatifnya adalah menerima pembiayaan dari investor kedua dengan tingkat yang lebih tinggi untuk mengkompensasi biaya yang dikeluarkan pada proyek.

Investor kedua mungkin tidak memiliki keinginan atau kemampuan untuk menanggung tingkat biaya dan risiko yang tinggi terkait dengan pelaksanaan proyek pada tahap penelitian dan pengembangan, dan, oleh karena itu, akan membeli saham / saham di perusahaan IT dari investor awal dari saat implementasi yang sukses dimulai, pada tingkat yang lebih tinggi. harga yang mencerminkan tingkat risiko dan profitabilitas yang lebih rendah.

Ada satu lagi nuansa penting: ekuitas mungkin tidak selalu disediakan oleh investor dalam bentuk saham / saham. Seringkali lebih menguntungkan bagi investor untuk menyediakan dalam bentuk pinjaman. Metode ini menghindari situasi, yang dikenal sebagai "perangkap dividen." Selain itu, metode ini menyederhanakan prosedur pengembalian dana kepada investor dalam hal refinancing atau pada tahap selanjutnya dari proyek, ketika investor memutuskan untuk mengembalikan investasi mereka.

2. : , ,

Cukup sering, beberapa kelompok pemberi pinjaman berpartisipasi dalam proyek: modal swasta, bank, dana, perusahaan leasing dan anjak piutang, dll.

Masing-masing kelompok ini akan mengadakan perjanjiannya sendiri dengan perusahaan IT (bahkan jika perjanjian tersebut distandarisasi, sebagaimana diasumsikan oleh format crowdfunding [1]) , tetapi kumpulan yang menyediakan pembiayaan, perlu untuk membuat mekanisme interaksi untuk mengkoordinasikan kegiatan semua kreditor, jika tidak proyek akan terdekomposisi.
Perjanjian interaksi, sebagai suatu peraturan, termasuk jaminan dan jaminan, perjanjian, jadwal pembayaran umum dan prioritas untuk menggunakan arus kas, daftar fakta kebangkrutan, agen untuk semua kumpulan kreditor, prosedur pemungutan suara dan pengumpulan, dan dokumentasi jaminan.

Juga, jika pemberi pinjaman diwakili oleh yurisdiksi yang berbeda, perjanjian pembiayaan dan perjanjian kerja sama berdasarkan undang-undang tradisional yang sama mengurangi risiko interpretasi yang berbeda dari bahasa kontrak.

Masih ada kemungkinan risiko masalah antara kelompok pemberi pinjaman yang berbeda jika prinsip-prinsip hutang didasarkan pada prinsip-prinsip pembiayaan yang berbeda (pinjaman dengan suku bunga tetap atau mengambang, sewa guna usaha, anjak piutang, pembiayaan subordinasi atau mezzanine, dll.)

Jadi, misalnya, untuk mempercepat implementasi inovasi dan pada saat yang sama mengurangi beban keuangan pada perusahaan, beberapa vendor besar menawarkan layanan pembiayaan untuk proyek-proyek TI yang kompleks menggunakan sistem dan peralatan mereka sendiri [2].

Dalam hal ini, jika perusahaan IT membiayai sebagian dari biaya proyeknya (menggunakan infrastruktur TI) melalui leasing atau leasing jangka panjang, maka seringkali peralatan tersebut dimiliki oleh lessor (lessor). Pemberi pinjaman lain akan keberatan dengan fakta bahwa lessor (lessor) sendiri yang mengelola komponen utama dari infrastruktur proyek.

Situasi yang sama dapat muncul jika perusahaan IT menggunakan model pembiayaan Islami (pembiayaan ekuitas) untuk membayar sebagian dari biaya proyek [3]. Karakteristik utama dari jenis pembiayaan ini adalah tidak adanya pembayaran bunga, dan, oleh karena itu, biaya untuk penggunaan aset (analog sewa) dapat dikenakan biaya. Dalam kasus seperti itu, hak kepemilikan aset tetap ada pada kreditor (mempertahankan hak milik), dan, sebagai akibatnya, kemungkinan perlindungan material dan hukum atas hak-hak mereka jika terjadi kegagalan untuk memenuhi atau kinerja kewajiban yang tidak patut dari pihak perusahaan IT [4].

Jika perusahaan IT menarik pembiayaan subordinasi atau mezzanine, maka dalam kasus pertama, pemberi pinjaman akan meminta investor untuk mengakui bahwa mereka tidak memiliki hak untuk keamanan dan tidak dapat menerapkan tindakan penegakan hukum atau menempatkan hambatan lain di jalan pemberi pinjaman senior sampai pinjaman mereka tidak akan dilunasi; dalam kasus kedua, dengan sumber daya yang terbatas untuk pemulihan biaya, masalah dapat dikaitkan dengan kemungkinan perilaku tidak jujur dari pihak pemberi pinjaman mezzanine, yang dapat mengancam untuk membagi proyek menjadi komponen-komponen jika pemberi pinjaman senior tidak membagikan sebagian dana dengan mereka [5].

Dengan demikian, jika ada kumpulan kreditor, mekanisme pengambilan keputusan harus dikembangkan, jika tidak satu atau dua kreditor yang tidak bermoral dapat secara negatif mempengaruhi penyebab umum dengan mengambil tindakan terpisah sehubungan dengan perusahaan IT, memaksakan tindakan yang tidak konsisten dengan keinginan mayoritas.

3. Jaminan untuk kreditor: dengan domba hitam, setidaknya seberkas wol

Pemberi pinjaman tidak mempertimbangkan untuk mengembalikan investasi keuangan untuk diri mereka sendiri dengan menjual aset perusahaan IT, karena dalam sebagian besar transaksi pembiayaan di sektor TI, hanya monetisasi dari keberhasilan operasi proyek yang akan dapat memberikan pengembalian dana mereka. Pengalihan kepemilikan aset proyek sangat jarang menyelesaikan masalah jika terjadi kegagalan proyek.

Namun, jaminan untuk seluruh proyek memungkinkan mengamankan pemberi pinjaman tanpa adanya hasil positif dalam proyek, memastikan bahwa pihak ketiga tidak menerima prioritas atau hak yang sama dalam kaitannya dengan aset proyek.

Biasanya, jaminan dalam proyek TI meliputi:

kontrol arus kas proyek;
kemampuan untuk campur tangan dalam manajemen proyek;
distribusi hak atas kontrak yang dibuat atas nama perusahaan IT;
gadai untuk saham / saham perusahaan IT.

Namun, masalah dapat muncul antara investor dan pemberi pinjaman mengenai hak-hak yang terakhir sehubungan dengan pengamanan untuk semua hak kontraktual dan jaminan yang dimiliki perusahaan IT. Terutama jika perlu untuk menarik pihak ketiga dalam proses menciptakan agunan atau meningkatkan efektivitas proyek, misalnya, mungkin tidak ada persetujuan untuk alokasi hak bagi peserta dalam kontrak proyek.

Biasanya, pemberi pinjaman menerima saham / saham perusahaan IT sebagai jaminan. Hal ini memungkinkan pemberi pinjaman untuk lebih cepat melakukan intervensi dalam manajemen perusahaan IT. Namun, kesulitan tertentu mungkin timbul, misalnya, pemberi pinjaman yang menyediakan pembiayaan untuk investor dapat memperbaiki "pengabaian jaminan", setelah itu investor tidak boleh menggunakan aset mereka sebagai jaminan untuk pihak ketiga. Ini dapat mencegah penggunaan saham / saham perusahaan IT sebagai jaminan.

Investor dapat dipaksa untuk membahas pengabaian ketentuan tersebut sehubungan dengan saham mereka / saham perusahaan IT. Ada banyak cara berbeda untuk menyelesaikan masalah yang terkait dengan pengumpulan agunan untuk saham / saham, misalnya, pemberi pinjaman dapat mengambil opsi pembeli pada saham perusahaan IT.

Dengan satu atau lain cara, ini dapat menimbulkan masalah dalam berinteraksi dengan investor mengenai transfer kewajiban untuk mengendalikan tindakan perusahaan IT ke zona tanggung jawab kreditor jika mereka berpartisipasi dalam manajemen langsungnya. Selain itu, pemberi pinjaman yang melakukan kontrol terus-menerus, pada gilirannya, dapat diakui sebagai "direktur bayangan" yang bertanggung jawab atas kewajiban perusahaan IT terkait dengan pihak ketiga.

4. Jaminan dan jaminan investor: melarikan diri adalah kematian

Pemberi pinjaman, sebagai suatu peraturan, tertarik sehingga perusahaan IT tidak menderita jika terjadi masalah keuangan atau kebangkrutan investor, yang, pada gilirannya, akan mendapatkan penghasilan dari investasi mereka, yang seharusnya berfungsi sebagai insentif bagi mereka untuk terus memenuhi kewajiban mereka mengenai proyek. Jika ternyata investor menerima tingkat pengembalian yang rendah, maka pemberi pinjaman dapat berasumsi bahwa investor mengkompensasi biaya mereka dalam proyek dengan cara lain.

Oleh karena itu, investor mungkin diharuskan untuk memberikan representasi dan jaminan langsung kepada kreditor; dalam hal ini, investor mungkin bertanggung jawab atas kehilangan kreditor sebagai akibat dari jaminan yang tidak benar. Juga, investor dapat secara mandiri memberikan kreditur dengan jaminan tidak berubahnya hak properti di perusahaan IT.

Jika risiko komersial yang melekat dalam proyek ini tidak dikompensasi secara memadai, investor dapat memberikan jaminan tambahan bahwa mereka bermaksud untuk mempertahankan hak properti mereka di perusahaan IT. Investor juga dapat mengambil beberapa kewajiban terbatas untuk mengimbangi risiko yang sangat penting bagi pemberi pinjaman.

Jaminan tersebut dapat mencakup: kewajiban untuk peningkatan parsial dalam ekuitas, jaminan untuk kelayakan finansial proyek, jaminan untuk penggantian dividen yang dibayarkan sebelumnya, jaminan untuk pembayaran bunga, jaminan untuk penggantian defisit arus kas, jaminan untuk mempertahankan struktur manajemen, dll.

5. Fakta-fakta kebangkrutan perusahaan IT: kepada siapa saya berutang - saya memaafkan semua orang

Pemberi pinjaman dapat memasukkan dalam kontrak pinjaman dengan perusahaan IT perubahan dalam persyaratan material yang memungkinkan mereka untuk menolak melakukan transaksi dalam daftar fakta kebangkrutan, yang meningkatkan ketidakpastian bagi perusahaan IT dan investornya.

Jika perusahaan IT setuju dengan posisi ini, maka peristiwa yang dapat berfungsi sebagai kesempatan bagi kreditor untuk meninggalkan kewajiban mereka harus didefinisikan secara tepat. Peristiwa semacam itu harus memengaruhi kemampuan perusahaan IT untuk beroperasi, kondisi pembiayaan, atau kemampuannya untuk membayar utangnya atau melakukan pembayaran kepada kreditor, yang, pada gilirannya, dapat mencakup "fakta-fakta kepailitan potensial", dengan demikian memberikan jaminan tambahan. Kondisi ini harus dapat diterima untuk perusahaan IT, mis. jelas bahwa kemungkinan peristiwa semacam itu cukup tinggi.

Untuk beberapa fakta kebangkrutan, dimungkinkan untuk menetapkan batasan; misalnya, inkonsistensi dalam jaminan dan representasi harus signifikan; atau, misalnya, jika perusahaan IT tidak dapat memenuhi perjanjian karena alasan yang dianggap oleh kreditor valid, penolakan sementara atau permanen untuk memenuhinya dapat diterima.

Pemberi pinjaman dan investor selalu memastikan bahwa mereka tidak akan secara otomatis menggunakan fakta-fakta kepailitan untuk meninggalkan proyek dan bahwa mereka hanya tertarik pada kerja sama jangka panjang; tetapi, seperti yang ditunjukkan oleh praktik, segera setelah fakta kebangkrutan diperbaiki, perusahaan IT akan berada dalam posisi yang sangat tidak menguntungkan.

6. Refinancing proyek: tidak ada yang menarik untuk dibayar

Pembiayaan kembali setelah peluncuran proyek dapat dilakukan untuk mendapatkan dana dengan persyaratan yang lebih menguntungkan, atau, sebaliknya, pembiayaan kembali mungkin diperlukan jika terjadi kelalaian.

Namun, pembiayaan kembali sering menciptakan sejumlah masalah bagi mitra investor dapat memulihkan sebagian besar investasi awal mereka, dalam hal ini kepentingan finansial mereka untuk keberhasilan proyek di masa depan terbatas.

Situasi sulit juga muncul jika perusahaan IT ingin melakukan refinancing parsial, yang sebagian merupakan kewajiban utang lain, karena dalam kasus ini ada kontradiksi antara pemberi pinjaman. Jika kondisi yang memungkinkan operasi semacam itu tidak disetujui sebelumnya, maka kreditur asli akan memiliki kesempatan untuk memberikan tekanan pada perusahaan IT dan memaksanya untuk menebus persetujuan mereka untuk refinancing.

Selain itu, refinancing dapat menciptakan prasyarat untuk masalah dengan mitra kontrak negara dalam kerangka perjanjian proyek karena fakta bahwa cukup sulit untuk menentukan alasan untuk refinancing tiba-tiba.

[1] Alat baru untuk menarik pembiayaan untuk pengembangan perusahaan teknologi: praktik penggunaan dan prospek pengembangan di Rusia // Pusat Penelitian Strategis - 2018.
[2] Pembiayaan proyek-proyek TI // www.croc.ru/solution/services/financing/;
Penyewaan peralatan dan perangkat lunak TI // store.softline.ru/leasing .
[3] Perbankan Islam. Bagikan industri pembiayaan // www / tadviser.ru / a / 253212 .
[4] Laporan analitis “Perjanjian pinjaman dan perjanjian pinjaman. Hukum Islam "// ANO" Pusat Penelitian Hukum Internasional dan Komparatif "- 2018.
[5] E.R. Prinsip-prinsip Jescomb tentang Pembiayaan Proyek, - Moskow: Top, 2008.