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Programa educativo legal: cómo las sanciones afectan la compra de software y hardware y cuáles son las trampas



Después de la primera ola de sanciones, se hicieron enmiendas a la ley sobre información sobre el registro de software doméstico. Ahora, para los organismos gubernamentales y las empresas, es una prioridad para las adquisiciones bajo 44-FZ. Recientemente, se ha otorgado una prioridad similar al software de los países de la EAEU, pero hay características con falta de software en estas listas para cubrir todas las necesidades de las empresas.

Aún para los organismos estatales se proporcionan otros estatutos. Entonces, en el tema de la automatización del control estatal, la Orden del Ministerio de Comunicaciones de Rusia con fecha 03.06.2019 N 252 es válida, lo que no solo enfatiza la prioridad del software nacional, sino que incluso indica código abierto.

Por lo tanto, el estado nos dice que el software nacional y euroasiático es lo primero, luego el código abierto (si, por ejemplo, estamos hablando de desarrollar sistemas de información para agencias gubernamentales), y solo luego el software extranjero.

Todas estas y otras medidas proteccionistas son causadas no solo por el deseo de apoyar a los desarrolladores y fabricantes nacionales. Esto es en parte una reacción a las sanciones económicas extranjeras. Debido a ellos, ha surgido una situación en la que los proveedores venden software con cautela o no lo hacen en absoluto.

Es rentable que un vendedor venda una suscripción, y un comprador puede obtener un acuerdo de licencia permanente con sanciones de fuerza mayor. Lo mismo se aplica al hierro, solo que se trata de mantenimiento y actualización de controladores de firmware. Me gustaría hablar sobre cómo esta situación afecta al mercado.

Comenzamos con la pregunta de qué son realmente las "sanciones" y cómo funcionan, y qué necesita saber, por ejemplo, el CTO o el administrador del sistema sobre ellas.

Sobre las puertas abiertas de la Orden 252:

Al comprar software con licencia de terceros para la implementación de módulos de software (complementos), es necesario dar prioridad al software de fabricación rusa o al software basado en códigos de código abierto (código abierto, GLU / GPL, Apache License 2.0).

El código abierto en este sentido tiene una ventaja "secundaria": esta es una reducción en los costos de licencia para el software (un factor que hace que los productos de código abierto sean más populares no solo en el sector público, sino también entre las empresas comerciales). Mediante el uso de software de código abierto, puede reemplazar los sistemas externos propietarios VDI, virtualización, nubes privadas, etc.

Liza


Aquí hay un enlace al registro de software nacional , así como un registro de software de los estados miembros de la Unión Económica Euroasiática. El punto es que si usted es una empresa u organización estatal y necesita software, debe incluir en su regulación de adquisiciones una condición prioritaria para el software nacional y euroasiático y elegir el software de estos registros. Si no tiene el software adecuado allí, prepare una justificación de por qué necesita Microsoft. La conveniencia de usar la misma oficina rusa, por ejemplo, pocas personas se preocupan.

Con la priorización de la contratación pública, hay matices de la OMC: nosotros, en teoría, violamos el derecho internacional en términos de medidas antimonopolio, pero hasta ahora esto realmente no afecta nada.

Sanciones


Un estado (por ejemplo, EE. UU.) Puede imponer prohibiciones a la interacción con una empresa. Cada empresa que viole dicha prohibición será responsable ante la responsabilidad penal de su propia gestión. Por lo tanto, no importa cuánto dinero haya, los vendedores se niegan a concluir o rescindir contratos con compañías de sanciones.

Dependiendo de la ley (país) en el que se redactó el contrato, para tales acciones después de la venta de la licencia, se puede aplicar algún tipo de reembolso. En Rusia, la recuperación de pérdidas y multas de un vendedor depende del reconocimiento de las sanciones como fuerza mayor, pero la práctica judicial es ambigua. En un caso, la Corte Suprema reconoce las sanciones como fuerza mayor, en otro , no. En cualquier caso, le aconsejo que incluya en los términos de fuerza mayor la posibilidad de aplicar sanciones.

Las sanciones son de bloqueo ("prohibición total") y sectoriales ("conjunto de reglas de interacción"). Las compañías bajo sanciones de bloqueo son, por ejemplo, compañías en las que el propietario también está bajo sanciones de bloqueo. Las compañías bajo sanciones sectoriales son, por ejemplo, algunos bancos. Solo una parte de las interacciones están prohibidas allí: las compañías registradas en los EE. UU. O controladas por ciudadanos estadounidenses y / o controladas por compañías registradas en los EE. UU. No pueden prestar a dichos bancos por más de 14 días (El crédito también se entiende como un retraso en el pago de los servicios, licencias, etc.). La razón puede ser que el banco es una de las organizaciones financieras clave de la Federación Rusa, que brinda préstamos y servicios bancarios a empresas estratégicamente importantes de la Federación Rusa.Pero si un banco bajo sanciones sectoriales cierra todas las transacciones en 14 días, entonces dicho banco o proveedor no tendrá ningún problema por parte de las autoridades reguladoras.

Aquí están los enlaces con detalles .

La práctica de las sanciones se ha desarrollado de tal manera que Estados Unidos aplica sanciones tanto de bloqueo como sectoriales, y los países de la UE solo sectoriales. China misma no aplica sanciones a las empresas rusas en absoluto. Por lo tanto, si necesita software, pero tiene miedo de imponer sanciones y pérdidas en relación con esto, elija de esta manera: primero mire a los vendedores chinos, luego a los europeos y luego a los estadounidenses. Sin embargo, no todo es tan simple, analizaremos la situación utilizando el ejemplo de las sanciones estadounidenses. Tenga en cuenta que los fundadores o participantes (accionistas) de compañías no estadounidenses pueden ser ciudadanos y compañías estadounidenses y, por lo tanto, también pueden dejar de trabajar con usted si se introducen sanciones. Todavía vale la pena prestar atención a la presencia de sucursales y oficinas de representación, propiedades en los Estados Unidos y otros vínculos con la jurisdicción de los Estados Unidos.

¿Cómo verificarlo? Cree cuestionarios con preguntas o incluya en el contrato una condición en la que el vendedor garantice que no está conectado de ninguna manera con los Estados Unidos. En caso de que el vendedor esté engañando y sea necesario recuperar pérdidas o multas en la corte, esto ayudará.

Otra cosa importante a tener en cuenta al elegir un proveedor no estadounidense. Por ejemplo, un proveedor chino puede estar sujeto a sanciones de bloqueo de los EE. UU. Y pueden imponerse sanciones secundarias a su empresa por trabajar con él. Por lo tanto, vale la pena consultar proveedores no estadounidenses aquí .

Es decir, hay una lista específica de compañías con las que los vendedores estadounidenses (o compañías propiedad de ciudadanos estadounidenses o entidades legales) no pueden tratar en absoluto, y una lista de aquellas con quienes es posible hacer negocios con algunas restricciones. En particular, no se puede suministrar software de doble uso.

¿Qué es el software de doble uso?


En resumen: este es un software que se usa directamente para crear armas. La calculadora de Windows también se puede usar para crear armas, pero esta no es su función principal. Pero algunos softwares profesionales para calcular los parámetros del motor de cohete ya serán de doble uso.

El borde está borroso y, a menudo, está determinado por la práctica.

La ley rusa dice lo siguiente:

« () » — , , , - , , , , , , ( 11.10.1993 N 1030 « () ».

Está claro que vale la pena recurrir a la regulación internacional. Aquí pasamos a los Arreglos de Wassenaar, que determinan los tipos de productos de doble uso, incluido el software. Las partes en los Acuerdos son la Federación de Rusia, los Estados Unidos, algunos estados de la UE y otros países. Entonces, de acuerdo con el párrafo 1.B.3. y 1.D.1 "Lista de bienes y tecnologías de doble uso y lista de municiones", los productos de doble uso incluyen software que se utiliza para crear materiales para motores de aviones.

En una de las regulaciones de la UELos productos de doble uso se definen como productos, que incluyen software y tecnologías que pueden usarse tanto para fines civiles como militares, y también pueden usarse tanto para la producción de sustancias no explosivas como para la fabricación de armas nucleares u otros explosivos nucleares.

En la práctica, esto significa que el vendedor tendrá mucho miedo de suministrar su software y hardware a las empresas que prestan servicios al complejo de defensa. Nadie realmente quiere arriesgarse de nuevo. Por ejemplo, hubo casos en una fábrica de motores de aviación (aviación civil) cuando no hubo prohibición directa, pero los vendedores se negaron a suministrar. ¿Por qué? Porque si malinterpretan la definición, pueden ser multados o acusados ​​de ejecutivos. ¿Quién está plantando? Estado de los Estados Unidos.

¿Cómo evitan los vendedores los riesgos de sanciones?


No existe una práctica común, porque a menudo los contratos se celebran en diferentes geografías, según el proveedor, y en diferentes formulaciones. Los enfoques en la práctica judicial difieren, como se señaló anteriormente.

Para evitar problemas, debe comprender cómo los proveedores evitan los riesgos de sanciones. La situación habitual: el vendedor realiza un pequeño estudio del problema. Lo que implica una verificación muy detallada de las contrapartes. Por ejemplo, debe saber para qué fines el cliente compra equipos o licencias, si se utilizarán, por ejemplo, en el territorio de la República de Crimea o si se transferirán a las compañías de sanciones. Por esta razón, es importante que los proveedores tengan un especialista de cumplimiento en el personal. La composición de los fundadores (accionistas) de sus contrapartes también se verifica para ver si incluyen compañías de sanciones o ciudadanos. A menudo, los proveedores incluyen en sus contratos condiciones para la prevención de riesgos de cumplimiento, que, por ejemplo, indican un propósito comercial, garantías de circunstancias (por ejemplo,que la contraparte acuerde usar licencias o equipos para sus necesidades y no los transferirá a las compañías de sanciones).

Los escándalos con el hecho de que algo de hierro cayó en Crimea, aunque no debería, ya estaban allí. Aquí hay un ejemplo de Siemens .

¿Es cierto que los proveedores están cambiando a suscripción?


Realmente no. En primer lugar, algunas empresas estatales tienen una demanda de proveedores no estadounidenses y sus soluciones. Por ejemplo, para quienes es crítico, se usa la misma energía: IBM FileNet u Opentext Documentum se reemplaza por Directum o Docsvision, y Oracle / MS / IBM DBMS por Postgre SQL. En segundo lugar, si no hay análogos, entonces sí, los proveedores están tratando de vender suscripciones un modelo para terminar SaaS o algo similar en lugar de revocar una licencia. Pero, según nuestra práctica, no todos los proveedores cambiaron a una suscripción.

Las trampas de la sustitución de importaciones


El mayor problema, además del eterno "oh, por qué el icono es diferente al de Word, qué tipo de persona incómoda existe" en el mercado de código abierto y el software doméstico, es la integración mutua entre sí y con soluciones extranjeras. Las compañías extranjeras han estado desarrollando sus productos durante décadas, ya que muchas han desarrollado software de interacción y libre de conflictos.

Para el desarrollo efectivo de la sustitución de importaciones, es necesaria la formación de un ecosistema y lazos horizontales entre los proveedores nacionales. Tenemos una estructura separada para esto, dentro de la cual construimos vínculos horizontales con una gran cantidad de desarrolladores.

¿Puedo comprar software extranjero?


1. ¿Estás bajo sanciones?
- Sí, incluso las empresas chinas pueden no vender software debido a sanciones secundarias. El final de la prueba.
- No, continúa.

2. ¿Trabajas en Crimea?
- Sí - similar al primer "sí", los vendedores pueden negarse a suministrar sus productos a Crimea. El final de la prueba.
- No, continúa.

3. ¿El vendedor está bajo sanciones de bloqueo?
- Sí, es mejor no trabajar con un proveedor así, porque usted mismo puede estar sujeto a sanciones. El final de la prueba.
- No, continúa.

4. ¿Puede utilizar el software adquirido para fines militares?
- Sí, los vendedores pueden negarse a suministrar sus productos. El final de la prueba.
- No, parece que puedes pensar en comprar.

Referencias




Si tiene alguna pregunta, pregunte en los comentarios. Si la pregunta no es pública, aquí está mi correo VAntonov@croc.ru.

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